КАК ВЫБРАТЬ ФОРМУ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ?

Выбирая ту или иную форму предпринимательской деятельности, наши бизнесмены зачастую весьма приблизительно представляют себе их отличия друг от друга.

Нельзя не признать, что во многом - это следствие очевидных неточностей ранее действовавшего законодательства, например, пресловутой одиннадцатой статьи Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности, которая ставила знак равенства между такими организационно-правовыми формами, как Товарищество с ограниченной ответственностью и Акционерное общество за­крытого типа Абсурдность такой позиции для квалифицированных юристов бы­ла очевидна, ибо во всем мире

товарищество - это всегда союз, объединение лиц, доверяющих друг другу, в то время, как хозяйственное общество - это всегда объединение капиталов, и здесь не имеет значение, насколько в личностном плане друг другу симпатичны обладатели этих капиталов.

Стало быть, столь разные организационно-правовые формы предпринима­тельской деятельности синонимами быть не могут.

Нынешний Гражданский Кодекс заменил терминологически неудачную фор­му "Товарищества с ограниченной ответственностью" (товарищество в принци­пе не может быть с ограниченной ответственностью) на "Общество с ограничен­ной ответственностью", проведя четкую грань между этой весьма популярной формой предпринимательской деятельности и такой не менее распространен­ной организационно правовой формой, как Акционерное Общество.

Фундаментальное отличие Общества с ограниченной ответственностью от Акционерного общества заключается в том, что участник Общества с ограниченной ответственностью, выходя из Общества, вправе потребовать выплаты ему стоимости части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале Акционер же таким правом не обладает, он не может, выбывая из Общества, потре­бовать оплатить принадлежащие ему акции или выделить его долю в имуществе АО (лишь в двух особых случаях Закон предусматривает исключения из этого об­щего правила) По общему же правилу акционер лишь обладает правом продать или иным образом реализовать принадлежащие ему акции Причем Акционер­ное общество вовсе не обязано эти акции у акционера выкупать И это является своего рода гарантией стабильности акционерного общества, с одной стороны, но и причиной известного недовольства акционеров, с другой Ведь, по сущест­ву, количество акций, принадлежащих тому или иному акционеру, влияет лишь на весомость его голоса в осуществлении порядка управления Акционерным Об­ществом и величину ликвидационной квоты я случае ликвидации последнего Все прочие права акционеров либо производны от упомянутых либо несущест­венны.

Такое понимание отличия прав Участников Общества с ограниченной ответственностью от прав акционеров диктует и судебная практика В этом смысле представляет определенный интерес гражданское дело, рассмотренное весной этого года одним из районных судов г. Тольятти.

Из досье "Правового центра":

В суд обратились двое физических лиц с иском: признать недействи­тельной реорганизацию Общества с ограниченной ответственностью, Участниками которого они являлись. Реорганизация, проведенная в форме преобразования ООО в ЗАО, по их мнению, являлась недействи­тельной в связи с тем, что не все учредители надлежаще извещались о проведении Общего собрания, на котором было принято решение о преобразовании Общества с ограниченной ответственностью в Закрытое акционерное общество, и, кроме того, само преобразование нарушало их имущественные права на долю в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью, подменяя это правом акционеров на определенное количество акций, на что эти лица согласия не давали.

Заявленный иск судом был удовлетворен, в решении отмечалось, что право Участника Общества с ограниченной ответственностью на долю в уставном капитале и права акционера, обладающего акциями ЗАО, суть разные имущественные права, реализация которых влечет различные имущественные последствия для их обладателей. Определением Судебной Коллегии Самарского областного суда ука­занное решение суда первой инстанции было оставлено без измене­ния, а кассационная жалоба ответчика без удовлетворения.

Таким образом, выбирая ту или иную организационно-правовую форму коммерческой организации, необходимо четко представлять, на что именно могут рассчитывать ее Участники Очевидно, что Общество с ограниченной ответственностью представляет больше имущественных гарантий своим Участникам, и значит, более интересно каждому из них в отдельности, однако ме­нее стабильно как хозяйственная организация, поскольку над ней постоянно "висит" опасность "растаскивания" в связи с возможным выходом Участников из Общества

В то же время Акционерное Общество как хозяйственный механизм более устойчиво и жизнеспособно, ибо не зависит от сиюминутных "капризов" того или иного о акционера, пожелавшего прекратить свои отношения с Обществом И в этом смысле такая форма более выгодна самой коммерческой организа­ции как таковой

Всем известным фактом является наличие двух типов акци­онерных обществ • закрытого и открытого, это ничто иное, как две разновидности одной организационно-правовой формы, на которые распространяются общие положения об акционерных обществах.

Эти формы имеют два различия одно касается прав акционеров, другое -прав самого Общества

В закрытом акционерном обществе акционеры обладают правом преиму­щественной покупки акции у акционеров этого общества, желающих свои акции продать Право преимущественной покупки акций выражается в том, что акционер, желающий продать свои акции, обязан предложить их первоначально всем прочим акционерам закрытого акционерного общества (но не самому Обществу) на тех же условиях, на которых он намерен реализовать имеющиеся у него акции третьему (т.e. постороннему для Общества) лицу, и только если никто из акционеров ЗАО купить эти акции не пожелает, они мо­гут быть реализованы третьему лицу

Существенным здесь является то обстоятельство, что акционеры закрыто­го акционерного общества пользуются преимуществом именно при покупке, но не иной фирме отчуждения акций Видимо поэтому в последнее время по лучили такое распространения случаи дарения акций третьим лицам в закры­тых акционерных обществах

Другим отличием открытого акционерного общества от закрытого является отсутствие у последнего права на открытую подписку выпускаемых им акций Мы полагаем очевидным, что всякому нормально развивающемуся, а не "варящемуся в собственном соку" акционерному обществу рано или поздно потребуются дополнительные инвестиции, получение которых от внешних инвесторов в ЗАО является невозможным в силу специфической формы акционерного общества (его закрытости) И в этом смысле закрытое акционерное общество, бесспорно, является более "ущербным", по сравнению с открытым.

Следует отметить, что приведенные различия организационно-правовых форм юридических лиц не являются исчерпывающими. Более подробные и детальные консультации вы можете получить у специалистов адвокатской фирмы "Правовой центр".

Лариса Смакольская.